И снова об отпусках

02 августа 2017

Татьяна Гежа, 
главный эксперт-консультант ЗАО «ТЛС-ГРУП»

Конституция РФ гарантирует трудящимся, работающим по трудовому договору, право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Право на такой отпуск имеют все категории работников (надомники, совместители, дистанционные и т. д.) вне зависимости от организационно-правовой формы работодателя.  Казалось бы, отпуска каждый год обязаны предоставлять своим работникам все работодатели, тем не менее вопросов меньше не становится. Постараемся разобраться с некоторыми ситуациями.

График отпусков

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов (ч. 1 ст. 123 ТК РФ).
Это означает, что график отпусков — локальный нормативный акт, для утверждения которого установлены жесткие сроки, не позже чем за две недели да начала года, на который он утверждается. 
Часто можно услышать такое мнение, что раз даты для отпуска работники давали сами и работодатель в графике указал лишь те даты, которые предпочли сами работники, то непонятно зачем нужно всех работников обязательно знакомить, да еще и под роспись, с графиком отпусков.  Однако в ст. 123 ТК РФ нет указаний на то, что график отпусков формируется с учетом пожеланий работников. Создание графика и его утверждение является прерогативой работодателя. 
Именно работодатель имеет право формировать график отпусков в соответствии с производственной необходимостью, а учитывать пожелания работников или нет — его право. 
Поэтому работники могут и не знать тех дней отпуска, которые им определил работодатель. По этой причине ознакомление с графиком отпусков под роспись необходимо (абз. 10 ч. 2 ст. 22, ч. 3 ст. 68, п. 8 ст. 86 ТК РФ).
График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника (ч. 2 ст. 123 ТК РФ).
Некоторые работодатели считают, что основанием для предоставления отпуска должно являться во всех случаях заявление от работника о датах предстоящего отпуска, даже если работник идет в отпуск в соответствии с графиком отпусков. 
И если работник заявление на отпуск не написал, отпуск ему не предоставляется. Так, работник организации подал иск в суд с требованием признать незаконным бездействие работодателя. 
Рабочий год работника закончился, от работодателя не поступило уведомления об предстоящих датах отпуска, а переносить отпуск на другой год работник не собирался.
В оправдание своих действий работодатель сослался на то, что работник не обратился с заявлением на отпуск. Однако суд признал этот довод неубедительным, поскольку основание для ежегодного отдыха — утвержденный график, которого у работодателя не было. 
Писать заявление сотрудник не обязан. Работодателю пришлось выплатить работнику компенсацию морального вреда (Апелляционное определение ВС 
Удмуртской Республики от 27.04.2016 по делу № 33—1695/2016).
О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала (ч. 3 ст. 123 ТК РФ). 
По мнению Роструда, формы и способы выполнения данного требования работодатель определяет самостоятельно: это могут быть отдельные извещения работникам, ознакомительные листы и ведомости, заблаговременная подготовка проектов приказов (распоряжений) о предоставлении отпусков и ознакомление с ними работников не позднее чем за две недели до начала отпуска и т. д. (Письмо Роструда от 22.03.2012 
№ 428-6-1).
Если работник, получив такое уведомление, отказывается идти в отпуск в те даты, которые определены графиком отпусков, он может написать заявление о переносе отпуска. Обязан ли работодатель принять такое заявление? 
В соответствии ч. 2 ст. 123 ТК РФ график отпусков обязателен как для работника, так и для работодателя. И если в силу производственной необходимости работодатель не готов отпустить работника в отпуск в другое время, то на основании уведомления работника о предстоящих датах отпуска, он издает приказ об отпуске и выплачивает ему отпускные не позже, чем за три календарных дня до отпуска. 
Таким образом, при несогласии работодателя перенести отпуск на другое время, работник обязан идти в отпуск в те даты, которые определены графиком отпусков. 

Право на отпуск в любое удобное время

Также необходимо помнить о том, что есть такие категории работников, которым отпуск предоставляется в любое удобное для них время, вне зависимости от дат, определенных и утвержденных графиком отпусков, в том числе летом, в том числе и до истечения шести 
месяцев непрерывной работы. 

Перечислим эти категории:

  • работники в возрасте до восемнадцати лет, им предоставляется отпуск продолжительностью 31 календарный день в удобное для них время (ст. 267 ТК РФ);
  • женщины перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);
  • работники, усыновившие ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев (ч. 3 ст. 122 ТК РФ);
  • в случае, когда работника отозвали из отпуска по инициативе работодателя в связи с производственной необходимостью — оставшиеся дни отпуска предоставляются ему потом в удобное для работника время в течение текущего рабочего года или присоединяются к отпуску за следующий рабочий год (ч. 2 ст. 125 ТК РФ);
  • одному из родителей (опекуну, попечителю, приемному родителю), воспитывающему ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет (ст. 262.1 ТК РФ);
  • по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (ч. 3 ст. 123 ТК РФ);
  • лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе (ч. 1 ст. 286 ТК РФ);
  • супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов военнослужащих может быть по их желанию равной продолжительности отпуска военнослужащих. 
  • Часть отпуска супругов военнослужащих, превышающая продолжительность ежегодного отпуска по основному месту их работы, предоставляется без сохранения заработной платы (п. 11 ст. 11 Закона № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»);
  • доноры, сдавшие безвозмездно кровь и (или) ее компоненты (за исключением плазмы крови) сорок и более раз либо кровь и (или) ее компоненты двадцать пять и более раз и плазму крови в общем количестве крови и (или) ее компонентов и плазмы крови сорок раз либо кровь и (или) ее компоненты не менее двадцати пяти раз и плазму крови в общем количестве крови и (или) ее компонентов и плазмы крови шестьдесят и более раз либо плазму крови шестьдесят и более раз (ст. 23 Федерального Закона от 20.07.2012 № 125-ФЗ «О донорстве крови и ее компонентов»);
  • Герои Советского Союза, Герои РФ и полные кавалеры ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ № 4301-1 «О статусе Героев Советского Союза, Героев РФ и полных кавалеров ордена Славы»);
  • инвалиды войны, участники Великой Отечественной войны из числа лиц, указанных в пп. «а»—«ж» и «и» пп. 1 п. 1 ст. 2 Федерального Закона от 12.01.1995 № 5-ФЗ «О ветеранах», ветераны боевых действий из числа лиц, указанных в пп. 1—4 п. 1 ст. 3 данного  Федерального Закона, ветераны боевых действий из числа лиц, указанных в пп. 5 п. 1 ст. 3 данного Федерального Закона (пп. 17 п. 1 ст. 14; пп. 13 п. 1 ст. 15; пп. 11 п. 1 ст. 16; пп. 4 п. 2 ст. 16; Закона № 5-ФЗ «О ветеранах»);
  • Герои Социалистического Труда, Герои Труда РФ и полные кавалеры ордена Трудовой Славы (п. 2 ст. 6 Закона № 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы);
  • граждане, указанные в п. п. 1 и 2 ч. 1 ст. 13 Закона РФ № 1244-1 «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» (ст. 14 п. 5 указанного Закона);
  • граждане, получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв (бэр) (п. 15 ст. 2 Закона № 2-ФЗ «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне»);
  • лица, работающие в районах Крайнего Севера;
  • по просьбе одного из работающих родителей (опекуна, попечителя) работодатель обязан предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до восемнадцати лет, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшего профессионального 
  • образования, расположенные в другой местности. 
  • При наличии двух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз для каждого ребенка (ч. 5 ст. 322 ТК РФ);
  • сотрудники органов внутренних дел, не реализовавшие свое право на основной отпуск в определенный графиком срок (им отпуск предоставляется в удобное для них время до окончания текущего года либо в течение следующего года) (ст. ст. 57, 64 Федерального Закона от 30.11.2011 № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел РФ и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»);
  • военнослужащие, имеющие ребенка-инвалида до 16 лет; одинокие военнослужащие, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет; военнослужащие, награжденные знаком «Почетный донор России»; военнослужащие, имеющие трех и более детей в возрасте до 16 лет (п. 12 Указа Президента РФ от 16.09.1999 № 1237 «Вопросы прохождения военной службы»).

Женщины, имеющие двух и более детей в возрасте до 12 лет, брать отпуск в любое удобное для них время теперь не могут

 Это связано с тем, что Постановление ЦК КПСС, Совмина СССР от 22.01.1981 № 235 «О мерах по усилению государственной помощи семьям, имеющим детей», п. 3 пп. «б», в котором женщинам давалось право пойти в отпуск в любое удобное для них время, было признано не действующим на территории РФ.
Постановлением Правительства РФ от 02.03.2017 № 243 «О признании утратившими силу отдельных нормативных правовых актов РСФСР и признании не действующими на территории РФ отдельных нормативных правовых актов (положений нормативных правовых актов) СССР» перечень нормативных правовых актов (положений нормативных правовых актов) СССР, признан не действующим на территории РФ с 18.03.2017. Таким образом, в настоящее время у этой категории работников льготы по предоставлению отпуска в удобное для них время больше нет.
Сотрудники несколько лет не бывают в отпуске по собственному желанию
Сотрудники по собственному желанию не используют очередной отпуск в течение нескольких лет. 
При этом при проведении проверочных мероприятий инспектор ГИТ может привлечь организацию к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ за непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд (ч. 7 ст. 124 ТК РФ). Нужно помнить, что график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника (ч. 2 ст. 123 ТК РФ). 
Работник обязан, в частности, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, соблюдать трудовую дисциплину (ст. 21 ТК РФ). Невыполнение требований локального нормативного акта, а именно графика отпусков, можно считать нарушением трудовой дисциплины. 
Более того, работник, не используя отпуск, время отдыха, подвергает свою жизнь опасности, т. к., не отдыхая в установленные трудовым законодательством сроки, подвергает свой организм излишним нагрузкам. 
В этой связи при отказе работника от отпуска при наличии уведомления работника о предстоящем отпуске, нужно напомнить ему об обязательности графика отпусков как для работодателя, так и работника, далее издать приказ об отпуске в соответствии с графиком отпусков и выплатить отпускные.

Деление отпуска на части

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. 
При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ч. 1 ст. 125 ТК РФ).
Но при этом нужно помнить, что деление отпуска на части возможно только по обоюдному согласию сторон. 
Поэтому закрепление работодателем в правилах внутреннего трудового распорядка условия о том, что отпуск предоставляется только двумя частями по 
14 календарных дней является нарушением, за которое работодателя привлекут к ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. 
При этом работники также не вправе в одностороннем порядке требовать деления отпуска на части, если работодатель с этим условием не согласен. 

Дата выплаты отпускных

По общему правилу оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК РФ). По мнению Роструда (Письмо Роструда от 22.03.2012 № 428-6-1), в данном случае имеются в виду календарные дни.
Например, если работник в четверг принес заявление на предоставление отпуска на один календарный день в пятницу, нужно помнить, помимо того, что деление отпуска на части возможно только с обоюдного согласия сторон, еще и отпускные необходимо выплатить за три календарных дня до отпуска. 
Если работодатель согласится с заявлением работника и выплатит ему отпускные в четверг или пятницу, это также будет признано нарушением, за которое работодателя привлекут к ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. 
По мнению Минтруда (Письмо Минтруда России от 26.08.2015 № 14-2/В-644), норма об оплате отпуска не позднее чем за три дня до его начала носит императивный характер и исключений 
не имеет.

Периоды, включаемые в стаж, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска

По общему правилу в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

  • время фактической работы;
  • время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
  • время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
  • период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
  • время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14  календарных дней в течение рабочего года.
В стаж работы, дающий право на отпуск, не включается время отпусков по уходу за ребенком. Однако, если женщина или другой член семьи, ухаживающий за ребенком, работает в этот период в режиме неполного рабочего времени, данный период включается в стаж для ежегодного оплачиваемого отпуска. 
Это связано с тем, что в соответствии с ч. 3 ст. 93 ТК РФ работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. 
А в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время фактической работы (абз. 2 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).